自考00265《西方法律思想史》第八章复习笔记（上海自考）

第八章　美国独立战争时期的法律思想
　内容不是反封建的，是反对殖民者的资产阶级民主革命。
　1776年7月4日 大陆会议通过了由杰弗逊起草的美国《独立宣言》，成立共和国。
　第一节　华盛顿的法律思想
　一、建立联邦制
　二、反对君主政体　美国建立了资产阶级民主共和国。
　三、主张解放奴隶
　四、拒绝任终身总统
　五、人民有权制定、修改宪法和法律　这种权利是以服从政府的义务为必要条件的，他又是共和国政治制度的基础。
　权力的平衡
　1，首先要平衡掉立法权的优越性，他主张要削弱议会权力，限制议会权力的方法就是在国会内部设立参议院和众议院。众议员按人口比例由选民直接选出。参议院则对议员的财产资格做严格限制。2，其次，为了平衡权力，不仅要削弱议会的权力，与之相适应的还要加强行政和司法部门的权力。保证行政机关强而有力的基本因素是一统一，二稳定，第三充分的法律支持，第四足够的权力。行政部门应集权于一人，统一才有力量，一人行事最有利于明智审慎，有利于果断、灵活，保密和及时。所以强调要赋予总统极大的权力，来加强行政部门的权利和效率。
　对于司法权汉密尔顿十分赞同蒙德斯鸠关于司法权是三权中最弱的说法。不能支配社会力量和财富，不能采取任何主动的行动。汉密尔顿主张司法权应当独立，实行法官终身制。法官的兴奋由法律规定，保证法官任职的固定。另一个表现是违宪审查权法院有解释法律，宣布国会制定的法律是否违宪的权利。汉密尔顿分权制衡理论渊源洛克，孟德斯鸠的分权学说。古罗马波利比阿制衡理论也给予的他影响。三权分立并非是三权的绝对隔离。为了达到权力的制约和平衡，恰恰需要权力的局部混合，这就是对孟德斯鸠分权学说的发展。他的分权制衡理论更加周密。应用于政治蓝图。核心思想就是权力制约权力。制约中存在着反制约、监督中存在的反监督、制约与监督是双向的。
　美国目前分权制衡体制主要内容有：1，对国会立法权的制约。总统和法院均对美国国会实行着某种制约。总统通过呈送咨文，召集特别会议，命令休息。法院有违宪审查方式。2，对法院司法权的制约。弹劾法官任命法官。3，对总统行政权力的制约。审批条约，草案，官员提名。法院有司法审查权。
　二、联邦主义　汉密尔顿论述了联邦制的必要性和优越性的：1，独立的美国不是由分散的远隔的领土组成。而是一个连成一片的、辽阔、肥沃的国家。2，只有连邦才能保证美国的和平与安全，一个统一的强有力的政府才能有效地抵御外来入侵。3，联邦可以防止内乱。4，充分利用全国的资源和力量。5，联邦才能减少军队数量，避免军事专制主义。6，联邦有助于防止国内党争，镇压叛乱。7，有助于的经济发展。
　三、法律的一般理论
　1，国家的政策法律的必须稳定。2，法律必须附有制裁手段，才是有效的法律。